以其他科技成果权 保护育种者的经济利益

武合讲


　　《种子法》第十二条设立的育种者保护制度，对授权品种适用植物新品种权保护制度保护品种权人的合法权益作了明确规定，但对育种者选育的非授权品种得到推广应用的，如何依法获得相应的经济利益，没有具体规定。本文从对选育品种的法律属性分析入手，就申请品种或其他非授权品种得到推广利用的，育种者选择何种方式保护除人身权以外的经济利益，予以探讨。

1现有知识产权保护法律制度对选育品种的保护。

　　选育的品种属于育种者智力劳动创造的科技成果，应受知识产权法律制度予以保护；但是，从现有的知识产权保护法律制度中，很难找到与保护育种者选育品种经济利益相对应的具体明确的法律规定。

1.1专利、商标、发现权，不能保护育种者选育品种的经济利益。
　　专利法第二十五条明文规定动植物品种不授予专利权，选育的品种不能享有专利权保护。选育的品种不是商品标识，不能享有商标专用权保护。选育的品种是人工创造的，不是发现的，不可能享有发现权保护。
1.2反不正当竞争制度，不能有效保护育种者的经济利益。
　　选育品种技术秘密的载体是其特征特性即表现型，既不是仅存在于脑海之中的他人无法感知的育种家的思想，又不是存在于细胞内人们看不见摸不着难以举证证明的基因型。植物品种的基因型，既不是育种者选择的对象，也不是侵权人侵犯的对象，还不是育种者和他人可能知悉的对象（目前，人们除对极少数物种测定了其基因序列外，对某个特定植物品种具体的基因组成，既不必要也不能知悉），不属于保密范围，不受反不正当竞争制度保护。选育品种的特征特性是育种者创造的技术成果，在公开前属于技术秘密，受反不正当竞争制度保护。育种者选育的、品种试验审定的和DUS测试的、审定公告和授权公告公告的都是植物新品种的特征特性。品种审定公告和品种权申请公告，使植物新品种的“育种过程和育种方法，包括系谱、培育过程和所使用的亲本或者其他繁殖材料来源与名称”以及品种的特征特性等详细技术信息均予公开。植物新品种的特征特性一经公开即为公众所知悉，不能再享有技术秘密保护权。
1.3品种权保护制度，不能保护非授权品种育种者的经济利益。
　　应审定品种一经审定通过，领取种子生产经营许可证的即可生产推广经营其种子；如果育种者对选育的品种不享有品种权，就难以从品种推广利用中获得经济利益。即使是申请品种权过程中的申请人，在自初步审查合格公告之日起至被授予品种权之日止的临时保护期间，对未经申请人许可为商业目的生产或者销售及利用申请品种的繁殖材料的单位和个人，也没有干涉的权利；只有等到被授予品种权后，品种权人才享有追偿的权利。由于临时保护期间品种权申请人既没有权利制止他人使用申请品种的繁殖材料，也没有权利要求申请品种使用人支付使用费，故不能利用品种权保护制度保护非授权品种育种者的经济利益。
1.4种子生产经营许可制度，不能保护育种者的经济利益。
　　品种审定公告一旦发布，有关主要农作物品种就成为经审定通过的已知品种；具备生产经营条件的种子生产经营者申请生产经营主要农作物种子的，种子管理机关就应予以许可。因为品种权人许可使用授权品种的繁殖材料权与种子管理机关许可生产经营种子权有着本质的区别，品种权人仅有许可种子生产经营者使用、销售、利用其授权品种繁殖材料的权利，而无权干涉他人生产经营种子的自主权；所以包括育种者和品种权人在内的任何人都不得干涉领取种子生产经营许可证的种子生产经营者的种子生产经营自主权。
2利用其他科技成果权，保护育种者对选育品种的经济利益。
　　育种者对其选育的品种，享有《民法通则》第一百一十八条规定的著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权以外的其他科技成果权。育种者对选育的品种得到推广的经济利益，可以其他科技成果权予以保护。
2.1选育的品种属于其他科技成果。
2.1.1选育的品种是育种者创造的植物作品。
　　四种脱氧核糖核苷酸在DNA中特定的组成方式和排列顺序，形成特定的DNA链。特定的DNA链承载着特定的遗传密码。特定的遗传密码控制着特定的性状表达。特定的性状表达即特定的表现型使人们通过感官能够感觉育种者选育的品种的特征特性与现有品种之间具有的明显区别；与现有品种具有明显区别即特异性的植物品种就是植物新品种。
　　植物新品种是以遗传密码写成的、以植物性状表达的植物作品。植物新品种，从基因型来说是以脱氧核糖核苷酸书写成的生物作品；从表现型来说是以特征特性组成的植物作品。基因及其控制的性状是植物作品中的句子，DNA及其控制的性状组合是植物作品中的段落，一个染色体组及其控制的植物全部性状组成一部完整的植物作品。
2.1.2选育的品种是育种者创造的劳动结果，属于科技成果。
　　《主要农作物品种审定办法》规定， 申请审定的品种应当与现有品种有明显区别，具有先进性和实用价值（如《NY/T1197-2006农作物品种审定规范玉米》4.1.1规定玉米的丰产性区试应每年产量平均比对照超过≥5%）。具有明显区别于现有植物品种和具有先进性和实用价值的品种才可能经审定通过成为植物新品种。育种者选育的植物新品种，是育种者通过科学研究活动而取得的具有创新性、先进性和实用价值的创造性的劳动结果，属于一种科技成果。
　　科技成果是一个复合名词。科学成果和技术成果综合称为科技成果。科学与技术是两个相互联系又互相区别的概念。科学是人类对自然界客观对象认识的结晶和改造客观世界实践经验的概括和总结。技术是人类为了达到某一目的而从事某种操作的方法和技能，是根据生产实践经验和自然科学原理而发展成的各种工艺方法和技能。科学与技术是彼此联系的。科学属于认识性范畴，技术属于实践性范畴。科学是技术的基础，技术利用科学所揭示的规律来发展自己的操作方法和技能。从客观自然到主观认识是科学的主要任务，从主观认识到对客观自然的控制和改造则是技术的职责。科学成果是指科研人员在他所从事的某一科学技术研究项目或课题研究范围内，通过实验观察、调查研究、综合分析等一系列脑力、体力劳动所取得的、并经过评审或鉴定确认具有学术意义和实用价值的创造性结果。技术成果是指利用科学技术知识、信息和经验作出的涉及产品、工艺、材料及其改进等的技术方案。科学成果不能代替技术成果，科学成果向技术成果的转化还需要一定的时间、物质等条件。植物遗传规律和育种理论以及育种方法是育种者创造的科学成果；植物新品种是育种者应用育种理论、育种方法、育种经验等理论研究成果和品种资源、育种设备等物资条件历经数年创造出的技术成果。
2.2植物新品种不具有再现性，其权利应自动产生。
　　植物新品种不具有再现性。每种植物均含有少则几十万多则几千万对基因，控制着成千上万个性状，由于性状遗传遵循分离重组规律，不仅依据品种审定公告知道植物新品种的“育种过程和育种方法，包括系谱、培育过程和所使用的亲本或者其他繁殖材料来源与名称的详细说明”的所属技术领域的技术人员不能够再生产出该植物新品种，即使是该植物新品种的育种者本人，也不能再选育出完全相同的植物新品种。世界上不可能出现两个完全相同的植物新品种。植物新品种是育种者选育的特定物。种子是生产者利用植物新品种的繁殖材料繁殖的种类物。植物新品种的推广利用是良种繁育过程。良种繁育仅是对植物新品种的复制，而不是再现。这正是《植物新品种保护条例》规定“任何单位或者个人未经品种权人许可，不得为商业目的生产或者销售该授权品种的繁殖材料，不得为商业目的将该授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料”，只控制复制（良种繁育），不控制再现（品种选育）的原理所在。
　　著作权法保护的其他作品也都不具有再现性。不同的作家即使是同一作家也不可能写出完全相同的文字作品；不同的画家即使是同一画家也不可能画出完全相同的图画；同一电影厂也不可能拍摄出完全相同的电影。相同的文字图像作品是印刷的，同样的电影是拷贝的，同样的光盘是复制的。植物新品种和著作权法保护的其他作品一样，都具有独创性、初创性和原创性，而不具有再现性。正是基于上述四项特性，著作权法才规定著作权不必履行登记、注册手续，自动产生。用性状重组等方法选育植物新品种，较用文字重组等方法写作作品，要难得多；理应对植物新品种予以更有力的法律保护。既然植物新品种和著作权法保护的其他作品一样也不具有再现性，其权利也理应不必履行登记、注册手续，就自动产生。用科技成果权保护育种者对植物新品种的权利，与用植物新品种权或专利权保护相比，不仅保护期限长，而且减少了申请登记的人力、财力和时间利益的损失以及申请被驳回的风险。
3 植物新品种和杂交种保护方式的区别。
3.1杂交种具有再现性，可以申请专利权保护。
　　专利法规定，“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。……实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果”。专利“说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准”。这里讲的“能够制造”，是指作为发明的技术方案，应当是可以实现的。这里讲的“实现”，是指必须具有再现性，发明作为一种技术方案应当可以重复实现，即所属技术领域的技术人员，根据公开的技术内容，按照说明书记载的内容，不需要创造性的劳动，就能够再现该发明的技术方案，并能够达到预期的效果，不必对专利原始产品复制。杂交种具有再现性。育种领域的技术人员利用审定公告或申请公告公告的杂交种亲本和组合方式，执行《GB/T 17315-1998玉米杂交种繁育制种技术操作规程》、《NY/T 1734-2009 杂交棉人工去雄制种技术操作规程》等相关技术规程，就可配制出相应的杂交种。杂交种只能再现不能复制。因杂交种复制即繁育的后代是杂交二代，杂交二代因不具有一致性已经不属于法律上的品种或种子了，不具有生产利用价值。杂交种的制种是杂交种的再现，杂交种的制种即生产方法可以申请生产方法专利权。这正是“郑单14”、“农大108”、“豫玉25”等玉米杂交种获得专利权保护的原因所在。
3.2植物新品种不具有再现性，不能申请专利权保护。
　　著作权又称版权。“版权”一词，英文为“Copyright"，直译为“复制权”，强调复制的权利。植物新品种和其他作品一样只具有可复制性。植物新品种的性状固定于植物体上，通过植物的生长发育使人们感知。植物生长发育过程就是对植物新品种特征特性的复制，这种复制称为“良种繁育”。植物新品种不具有再现性，是其与杂交种等专利产品的本质区别，也是专利法规定动植物品种不授予专利权的重要原因之一。
4 现有法律框架下育种者经济利益的保护。
4.1不宜直接适用著作权法保护育种者对选育品种的经济利益。
　　随着文化和科学事业的发展，著作权的客体不断出现；如计算机软件、录音制品，都是后来作为著作权客体给予保护的。需要指出的是，能否作为著作权法的客体，必须由法律、行政法规规定，以保证法制的统一。就现有法律法规而言，尚未将植物新品种列入著作权保护的客体，所以，尽管植物新品种具备作品的法律属性，著作权保护较专利权和品种权保护力度大且经济，但在法律没有明确规定的情况下，难以直接利用著作权法保护育种者对植物新品种享有的经济利益。
4.2以其他科技成果权保护育种者的经济利益。
4.2.1植物新品种属于其他科技成果的实体法律依据。
　　《促进科技成果转化法》、《农业技术推广法》和农业部颁布的《农业科学技术成果鉴定暂行办法》，都明确将植物新品种规定为农业科技成果。《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》和《科技成果鉴定规程（试行）》，都将植物新品种规定为技术成果。上述法律为植物新品种属于科技成果，提供了直接的明确的实体法律依据。
4.2.2育种者对植物新品种享有其他科技成果权的实体法律依据。
　　权利来源于法律，由法律授予。育种者对其选育品种享有科技成果权，也要由法律明确规定。在民事法律上，育种者对选育品种的权利属于《民法通则》第一百一十八条规定的著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权以外的其他科技成果权；育种者享有的其他科技成果权受到剽窃、篡改、假冒等侵害的，有权要求停止侵害，消除影响，赔偿损失。该法条明确授予了权利人对侵害其科技成果的人有权要求停止侵害、赔偿损失的权利。《促进科技成果转化法》第三十四条规定，“侵占他人的科技成果，侵犯他人合法权益的，依法承担民事赔偿责任”，从相反的方向为育种者对其选育的品种享有其他科技成果权提供了法律渊源。
4.2.3维护其他科技成果权的程序法律依据。
　　育种者基于其对植物新品种享有的其他科技成果权，要求侵权人停止侵害、赔偿损失向人民法院提起诉讼的，依据最高法院颁布的《民事案件案由规定》，应列为其他科技成果权纠纷；该规定为育种者保护其他科技成果权提供了程序法律依据。在植物新品种属于著作权、专利权、商标权、发现权、发明权以外的其他科技成果权的法律性质明确，又有育种者可以要求侵权人停止侵害和赔偿民事损失的具体授权，法院受理案件的案由具体，即实体法和程序法都有明确规定的情形下，育种者对选育的品种享有的经济利益如果遭到侵害，可以通过向法院提起其他科技成果权纠纷之诉，予以保护。


作者联系方式：电话：010-62128839，手机：13605306590，Email:whj148@126.com；住址：北京市中关村南大街12号中国农科院。

安徽省蚌埠市人民政府办公室


关于印发蚌埠市依申请公开政府信息办法的通知


蚌政办〔2008〕77号

各县、区人民政府，市政府各部门、各有关单位：
《蚌埠市依申请公开政府信息办法》已经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。



二○○八年八月二十一日


蚌埠市依申请公开政府信息办法

第一条 为规范依申请公开政府信息工作，保障公民、法人和其他组织依法获取政府信息，根据《中华人民共和国政府信息公开条例》（国务院令第492号）及有关规定，制定本办法
第二条 本办法所称政府信息，是指全市各级人民政府及其部门（以下简称公开义务人）在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息
第三条 本办法所称依申请公开政府信息，是指公民、法人或者其他组织（以下简称公开权利人）依法向公开义务人提出申请公开有关政府信息，经公开义务人审查同意，获取政府信息的活动。
第四条 依申请公开政府信息应坚持依法、公正、公平、便民和分级受理的原则。
第五条 依申请公开政府信息不得危及国家安全、公共安全、经济安全和社会稳定。公开权利人应当合法使用依申请获得的政府信息，不得利用其从事违法活动。
第六条 依申请公开的政府信息不包括下列政府信息：
（一）属于国家秘密的；
（二）属于商业秘密或者公开后可能导致商业秘密被泄露的；
（三）属于个人隐私或者公开后可能导致个人合法权益受损害的；
（四）尚未正式形成的信息；
（五）与执法有关、公开后可能直接影响检查、调查、取证等执法活动或者危及他人人身权利的；
（六）法律、法规和国家有关规定确定不予公开的其他政府信息。
前款第（二）项、第（三）项规定情形的政府信息，有关权利人同意公开或者公开义务人认为不公开可能对公共利益造成重大影响的，可以予以公开。申请公开的政府信息涉及第三方权益的，公开义务人应当书面征求第三方意见，第三方在15个工作日内未作答复的，视作不同意公开。
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第八条 公开权利人向公开义务人申请获取政府信息，应当采用书面形式（包括数据电文形式），填写申请表，向制作或保管该信息的公开义务人提出。通过信函方式申请的，应在信封左下角注明“政府信息公开申请”字样。网上申请应通过电子邮件将申请表发送至具体公开义务人的电子邮箱，也可以在线填写并提交政府信息公开申请表。采用书面形式确有困难的，可以口头提出，由受理该申请的公开义务人代为填写政府信息公开申请。由公开权利人予以确认。
第九条 政府信息公开申请应当包括下列内容：
（一）公开权利人的姓名（名称）、联系方式；
（二）申请公开的政府信息的内容描述；
（三）申请公开的政府信息的形式要求；
（四）公开权利人的签名（盖章）、申请时间。
第十条 对以政府信息公开申请名义进行申诉、咨询的，公开义务人应告知通过其他法定方式解决。
第十一条 公开义务人收到政府信息公开申请后，应查看公开权利人申请要件是否齐备。公开权利人要求提供与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息的，要出示有效身份证件或者证明文件。要件齐备的，应登记受理；要件不齐备的，应及时告知补充。通过数据电文形式申请的，可以采用数据电文形式予以登记受理。登记受理应以受理告知书的形式交付公开权利人。
第十二条 公开义务人受理政府信息公开申请后，要及时对申请公开的信息是否需要保密、报批、征求第三方意见，以及是否需要协调确认等方面进行实质性审查。政府信息公开申请涉及公开义务人内设的多个机构时，受理机构应转告有关机构分别提出意见后统一办理（或者组织有关机构联合办理、集中办理），统一答复。申请公开的政府信息中含有不应公开的内容，应将不应公开部分删除后当向公开权利人提供。
第十三条 对于公开权利人的申请，公开义务人能够当场答复的，应当当场予以答复；不能当场答复的，自收到申请登记之日起15个工作日内根据下列不同情况进行处理：
（一）属于依申请公开范围的，应当制作公开决定书，向公开权利人提供其所需要的政府信息；
（二）属于不予公开的，应当告知公开权利人不予公开，出具《政府信息不予公开决定书》，告知不予公开的理由；
（三）属于已公开的，应当告知公开权利人获取信息的方式和途径，出具《政府信息公开告知书》；
（四）属于主动公开范围但尚未主动公开的，应当及时向公开权利人提供其所需要政府信息；
（五）申请公开的政府信息不属于受理机关公开的，应当书面告知公开权利人，对能够确定该信息公开义务人的，应当告知该公开义务人的名称或者联系方式，出具《非本机关政府信息告知书》；
（六）申请公开的信息不存在的，应当告知公开权利人，出具《政府信息不存在告知书》；
（七）申请公开的内容不明确的，应当一次性告知公开权利人更改完善、补充申请，出具《政府信息补正申请通知书》；
（八）对于同一公开权利人向同一公开义务人就同一内容反复提出公开申请的，公开义务人可以不重复答复。
第十四条 公开义务人应按照公开权利人要求的形式提供政府信息。不能按要求提供的，应安排查阅相关资料，或者提供打印件、复制服务。经公开权利人同意，也可以通过电话、电子邮件等形式提供政府信息，但要制作相关书面归档文书。
第十五条 因正当理由，公开义务人不能在规定的期限内作出答复或者提供政府信息的，经政府信息公开工作机构负责人同意，可以将答复或者提供政府信息的期限适当延长并书面告知公开权利人，延长期限不得超过15个工作日。
第十六条 同一政府信息被广泛申请公开时，公开义务人可以通过政府信息公开网站、新闻媒体或召开发布会等形式统一公开，并给公开权利人提供查询指引。对阅读有困难的或者有视听障碍的人员，公开义务人应当提供必要的帮助。
第十七条 公开义务人应当建立政府信息公开审核制度，在向公开权利人提供政府信息前，应当依照《中华人民共和国保守国家秘密法》以及其他法律、法规和国家有关规定对拟公开的政府信息进行保密审查。对依申请公开的政府信息不能确定是否可以公开时，应当依照法律、法规和国家有关规定，及时报上级行政机关或者保密工作部门确定。
第十八条 公开义务人向公开权利人提供信息，可以收取实际发生的检索、复制、邮寄等成本费用。收费标准按照国家有关规定执行。
公开义务人不得通过其他组织、个人以有偿服务或者变相有偿服务的方式提供信息。
第十九条　公开义务人除按《中华人民共和国政府信息公开条例》相关规定公布信息公开工作年度报告外，还应在每年3月1日前向本级人民政府政务公开主管部门提交依申请公开工作情况的专题报告。该专题报告应包括下列内容：
（一）依申请公开信息的登记情况统计；
（二）同意公开、部分公开和不予公开的分类情况处理统计；
（三）因依申请公开信息提出投诉及行政复议情况；
（四）依申请公开政府信息的收费及减免情况；
（五）存在的主要问题以及改进方案；
（六）其他应当报告的事项。
各级人民政府政务公开主管部门应当及时对公开义务人报送的依申请公开专题报告进行分析、综合和评估，形成本级人民政府依申请公开信息专题报告，并于每年3月31日前向社会公布。
第二十条 公开义务人违反本办法规定，有下列情形之一的，由监察机关、上一级行政机关责令改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他责任人员依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）对公开权利人隐瞒或者拒绝提供应当公开的政府信息或者提供虚假政府信息的；
（二）未履行告知义务，导致第三方的合法权益受损害的；
（三）违反保密法律法规规定的；
（四）违反规定乱收费的；
（五）其他违反本办法的行为。
第二十一条 各级人民政府政务公开主管部门应设立依申请公开政府信息投诉电话和信箱，接受公开权利人对公开义务人依申请公开政府信息工作的投诉。
第二十二条 公开权利人认为公开义务人不按规定履行信息公开义务的，可以向该公开义务人的上级行政机关、监察机关或者政府信息公开工作主管部门举报。收到举报的机关应当予以调查处理。
第二十三条 公开权利人认为公开义务人依申请公开政府信息的行为侵犯其合法权益或者对政府信息公开申请处理决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
第二十四条 本办法涉及的依申请公开政府信息流程图和相关规范文书样本由市政务公开办公室统一发布。
第二十五条 法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织适用本办法。
教育、医疗卫生、计划生育、供水、供电、供气、供热、环保、公共交通等与人民群众利益密切相关的公共企事业单位参照本办法执行。
第二十六条 各级人民政府政务公开主管部门负责组织实施本办法。各级监察机关负责监督实施本办法。
第二十七条 本办法自公布之日起施行。

附件：1.依申请公开政府信息流程图
2.登记回执
3.补正申请通知书
4.政府信息公开告知书
5.政府信息部分公开告知书
6.政府信息不予公开告知书
7.非本机关政府信息告知书
8.政府信息不存在告知书




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