论物权法定主义
杨玉熹
　
目录
引言
物权法定主义的内容及原因
物权法定主义的内容
物权法定主义的原因
物权法定主义的现实原因
2、物权法定主义的理论原因
物权法定主义的演变：对物权法定主义的合理性与局限性的剖析
对物权法定主义的合理性的一个总结
维护法律的稳定性
维护交易安全、减少交易费用
体系化中的合理性
物权法定主义的局限性
物权法定主义的缓解与克服
现有民法学说对物权法定主义的检讨
对物权法定主义僵化的克服
对物权法定主义的理论总结：法学观念和技术上的检讨
物权和债权：财产权利的两分法及其检讨
国家主义的法律观及其检讨
形式主义的方法论及其检讨
美国《统一商法典》制度安排的启示
物权法定主义与我国立法
我国财产权法律制度的现状
立法
民法学说
我国财产权法律制度的利弊分析
立法技术方面
立法权力分配
财产权法律制度的内在构造
结论：法律的稳定性与灵活性
　
引言
　
物权法定主义原则，系大陆法国家物权法的基本原则之一。现代物权法的结构，也是建立在物权法定等几项基本原则之上。物权法定主义原则，在物权法领域居于重要的地位。
物权法定的基本内容，是物权的种类和内容须由法律规定，当事人不得任意创设法律规定以外的物权。物权法定对物权的种类和内容起到了限制作用。
物权法定的产生，有其深刻的社会经济动因。物权法定对物权种类和内容的限制，稳定了社会经济关系，减少了交易成本，保障了交易安全。但是，随着社会的不断发展，物权法定主义也暴露出越来越严重的弊端，其给物权法带来的僵化损害了社会经济发展的活力。因而物权法定主义僵化性的缓和便作为一个问题在采行物权法定主义的国家提了出来。
如果我们从世界范围内来考察就会发现：物权法定主义并不是大陆法系国家的普遍现象，而是采行德国模式民法立法的国家所独有的现象。这表明，物权法定主义及其问题的产生有着深刻的理论根源。
在我国，并不存在一个单独的物权法体系，现行法律中也没有关于“物权法定”的规范。但与此相对应，民法学说上则将物权法作为一个独立的法律部门加以研究，物权法定作为一项传统的民法理论，也被民法学说所普遍接受。

　
目前，我国正在大力推进社会主义市场经济法制建设，物权法的起草也越来越受到大家的关注。物权法当中，物权法定主义的取舍是一个重要的问题，因为它不仅关系到对现有物权种类的梳理，而且是一个与民法立法模式以及基本的民法观念相关的问题。
本文拟从物权法定主义的内容出发，探讨其制度起源的原因，剖析其制度安排的合理性与局限性，并对其所隐含的法律观念进行检讨，以为目前的中国立法提供一个背景性的观照。
　
物权法定主义的内容和原因
（一）物权法定主义的内容
物权法定主义的一般含义，是指当事人不得任意创设民法和其他法律规定以外的物权。物权法定主义，从世界范围来考察，是民法法系所特有的现象，而且就其存在而言，也是存在于民法典的编制体例之中，而且是存在单独的物权编的情况下，存在物权通则的情况下，物权法定才作为物权法的一项基本原则而显现出来。
最高人民法院政治部


最高人民法院政治部关于下发《人民法院书记员聘任合同(示范文本)》的通知

　　　　　　　　　　　　　 （法政[2003]152号）

各省、自治区、直辖市高级人民法院政治部，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院政治部、解放军军事法院办公室：
　　为了进一步做好书记员管理体制改革工作，规范人民法院书记员聘任合同的管理，根据《中华人民共和国合同法》和《人民法院书记员管理办法（试行）》的有关规定，我部制定了《人民法院书记员聘任合同（示范文本）》，现印发给你们，请根据本地区的实际情况，参照适用。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　最高人民法院政治部
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 二00三年十月二十一日

　　　　　　　　　　　 人民法院书记员聘任合同
　　　　　　　　　　　　　　 （示范文本）

　　甲方：
　　法定代表人：
　　委托代理人：
　　地址：

　　乙方：
　　地址：
　　身份证号：
　　联系方式：
　　根据《中华人民共和国合同法》和《人民法院书记员管理办法（试行）》，甲乙双方经平等协商一致，自愿签订本合同，共同遵守本合同所列条款。

　　　　　　　　　　　　　　　 　　一、聘任期限

　　第一条　本合同为固定期限合同。
　　本合同生效日期自二○　　年　月　日起至二○　　年　月　日止。其中试用期十二个月，自二○　　年　月　日起至二○　　年　月　日止。
　　第二条　本合同期限届满，聘任合同即终止。经甲乙双方协商一致，可以续订聘任合同。

　　　　　　　　　　　　　　　二、工作内容和工作纪律

　　第三条　乙方根据甲方的安排履行书记员职责。
　　本条所指的书记员职责，是指《人民法院书记员管理办法（试行）》规定的书记员职责。
　　第四条　乙方受聘期间必须遵守以下工作纪律：
　　（一）国家工作人员根据法律、法规、规章应当遵守的各项工作纪律；
　　（二）人民法院工作人员根据法律、法规、规章应当遵守的各项工作纪律；
　　（三）甲方单位所规定的工作纪律；
　　（四）本合同所规定的各项纪律。
　　第五条　乙方在聘任期限届满之后，仍应当严格保守审判秘密和国家秘密。

　　　　　　　　　　　　　　　　三、工作时间和休假

　　第六条　甲方安排乙方每日工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十小时。甲方由于工作需要，在保障乙方身体健康的条件下延长工作时间每日不超过三小时，每月不超过三十六小时。
　　第七条　甲方安排乙方加班的，应安排乙方同等时间补休或依法支付加班工资；加点的，甲方应支付加点工资。
　　第八条　乙方有休假的权利。具体办法按照公务员的有关规定及甲方单位的规章制度执行。

　　　　　　　　　　　　　四、工资、职级、保险和其他待遇

　　第九条　除法律、法规和聘任合同另有规定外，乙方的基本工资待遇、职务升降执行公务员管理的有关规定。
　　第十条　甲方应当按国家和当地有关规定为乙方办理医疗、养老、失业等保险。保险费按有关规定由甲乙双方按比例负担。
　　第十一条　聘任期间，乙方患病或非因公负伤，其病假工资、疾病救济费和医疗待遇等执行公务员管理的有关规定。
　　第十二条　乙方因公负伤的工资和医疗保险待遇按国家和当地有关规定执行。

　　　　　　　　　　　　　　　五、合同的变更和解除

　　第十三条　订立本合同所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行的，经甲乙双方协商同意，可以变更本合同的相关内容。
　　第十四条　经甲乙双方协商一致，本合同可以解除。
　　第十五条　乙方有下列情形之一的，甲方应当解除聘任合同：
　　（一）严重违反国家公务员管理有关规定或者人民法院规章制度的；
　　（二）严重失职，营私舞弊，对公正司法造成重大损害的；
　　（三）被依法追究刑事责任的；
　　（四）在试用期内不能胜任工作的；
　　（五）法律、法规规定的其他应当解除聘任关系的情形。
　　第十六条　乙方有下列情形之一的，甲方可以解除聘任合同，但是应当提前三十日以书面形式通知乙方：
　　（一）患病或者非因公负伤，医疗期满后，不能从事书记员工作的；
　　（二）年度考核被确定为不称职等次，通过培训仍不能胜任工作的；
　　（三）国家机构变动、调整，需要裁减人员的；
　　（四）未经单位批准参加各类脱产学习、培训，经单位要求仍不能正常工作的；
　　（五）其他法律法规规定或合同约定的情形。
　　第十七条　乙方有下列情形之一的，甲方不得依据本合同第十六条解除聘任合同：
　　（一）在孕期、产期、哺乳期内的；
　　（二）因公负伤，治疗终结后被确认丧失或部分丧失劳动能力的；
　　（三）法律、法规规定的其他情形。
　　第十八条　有下列情形之一的，乙方可以解除合同：
　　（一）在试用期内的；
　　（二）甲方严重不履行本合同规定的义务的。
　　第十九条　乙方解除本合同，应当提前三十日以书面形式通知甲方。

　　　　　　　　　　　　　　　　六、经济补偿与赔偿

　　第二十条　甲方根据本合同第十六条的规定解除聘任合同的，甲方应根据乙方在人民法院的工作年限，每满一年发给乙方月平均工资一个月的经济补偿金，不足一年的部分，按一年计算。
　　月平均工资以国家核定的工资标准计算。
　　第二十一条　乙方解除合同的，如乙方曾接受甲方出资培训并未满双方达成的协议中规定的最低服务年限，乙方应当偿付培训费。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　七、附则

　　第二十二条　本合同履行过程中发生纠纷的，双方应积极协商解决。乙方对甲方做出的关于解除、终止、变更聘任合同或有关工资福利待遇等决定不服的，可以向当地人事主管部门提起仲裁。
　　法律、法规、规章对人民法院的人事纠纷处理办法另有规定的，从其规定。
　　第二十三条　本合同自双方签字盖章之日起生效。
　　第二十四条　本合同一式两份，甲乙双方各执一份。
　　甲方（盖章）
　　法定代表人：
　　委托代理人：

　　乙方：
　　签订日期：　　 年　月　日