最高法关于证券市场虚假陈述案件的司法解释的两大缺陷

李俊峰

（华东政法学院）

近日公布的《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规
定》（以下简称《规定》），毫无疑问是我国迄今为止在证券民事赔偿方面制定的内容
最全面、可操作性最强、意义最重大的法律规范，必将有助于增强投资者的信心，减少
虚假陈述现象的发生。然而，我们在欢欣鼓舞的同时必须冷静地看到，这些进步还具有
明显的阶段性和实验性特征。从整个证券民事赔偿制度体系建构的宏观角度观察，目前
法律对操纵证券交易价格、内幕交易这两大领域的规制仍然是零，所以对投资者利益的
保护还非常不完整。尤其令人遗憾的是，《规定》本身存在两处重大缺陷，以至于这一
名为规制证券市场虚假陈述行为的《规定》，事实上给一部分虚假陈述者留出了逍遥于
民事赔偿之外的空子，对投资者的利益保护仍然很不完善，仍然具有许多不确定因素。

缺陷之一，是虚假陈述与投资者受到损害之间因果关系的认定标准。《规定》第十八条
规定：“投资人具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果
关系： （一）投资人所投资的是与虚假陈述直接关联的证券；（二）投资人在虚假
陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券；（三）投资人在虚假陈述揭
露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏损。
”《规定》第十九条规定：“被告举证证明原告具有以下情形的，人民法院应当认定虚
假陈述与损害结果之间不存在因果关系：（一）在虚假陈述揭露日或者更正日之前已经
卖出证券；……”从上述第十八条第二款和第十九条第一款可知，只有当投资者在实施
虚假陈述行为与揭露或更正该虚假陈述行为之间的时间段内购入并持续持有与该陈述直
接相关的证券，投资者的损失才有可能被认定与该虚假陈述有因果关系。换句话说，以
下两种情形被排除在民事赔偿范围之外：
（一）投资者在虚假陈述实施之前购入某种证券，其后发生的虚假陈述与该证券有直接
关联，在虚假陈述实施日或以后至虚假陈述被揭露或更正之日之前，投资者卖出该证券
的情形。在这种情形下，投资者购买证券的行为发生在虚假陈述之前，所以可以认定购
买行为与虚假陈述不存在因果关系。但是，投资者卖出证券的行为发生在虚假陈述实施
日或以后至虚假陈述被揭露或更正之日之前，如果该虚假陈述的内容属利空消息，对相
关联证券价格形成打压，以至于诱导投资者低价抛售，那么应当认定投资者卖出证券并
因此受到的损害与虚假陈述之间存在因果关系。《规定》的制定者似乎只考虑到有关责
任人通过虚假陈述拉高证券价格，吸引投资者买进的情况，而没有考虑到其故意压低证
券价格，逼迫投资者匆忙出货的情况。所以，如果有人出于低价收购上市公司等目的，
散布虚假信息，制造恐慌气氛，致使投资者割肉出局，那么依照该《规定》，虚假陈述
人可以不承担民事赔偿责任。鉴于当今中国正面临着公司收购的一轮惊涛骇浪，收购方
蓄意贬低目标公司股票价格的可能性空前激增,《规定》将此种情形排除于因果关系认
定范围以外不能不说是一处重大的缺漏；
（二）投资者在虚假陈述实施之前购入某种证券，其后发生的虚假陈述与该证券有直接
关联，在虚假陈述实施日或以后，投资者持续持有该证券至虚假陈述被揭露或更正之日
的情形。在这种情形下，投资者的购买证券行为与虚假陈述行为无因果关系，但是假如
虚假陈述掩盖了对上市公司不利的重要信息，以至于投资者对相关证券的价值作出偏高
的错误认知，没有作出基于理性原本可以作出的卖出该证券的决定，反而持续持有该证
券至虚假陈述被揭露或更正之日，那么投资者的资金就会因为被误导而在虚假陈述实施
至被揭露或更正的时间段内被“冻结” 在该证券帐户上，投资者丧失的这笔资金的同
期银行存款利息收入应当被认为与虚假陈述之间存在因果关系。
缺陷之二，是对虚假陈述揭露日的界定标准。《规定》第二十条第二款规定：“虚假陈
述揭露日，是指虚假陈述在全国范围发行或者播放的报刊、电台、电视台等媒体上，首
广东省珠海市人民政府


珠海市基本建设项目竣工决算审计监督办法

珠海市人民政府令第2号
　

《珠海市基本建设项目竣工决算审计监督办法》业经1997年6月20日市人民政府常务会议审议通过，现予发布，自发布之日起施行。


市长 黄龙云
一九九七年七月二十九日

　　　　　　　　　　　　　　　　　　珠海市基本建设项目竣工决算审计监督办法

　　第一条 为了加强基本建设项目竣工决算的审计监督，提高竣工决算的质量，节约建设资金，改善基本建设项目管理，根据《中华人民共和国审计法》，结合我市实际情况，制定本办法。
　　第二条 本办法适用于我市行政区域内各级人民政府、各部门、企业、事业单位管辖下有国有资产投资的基本建设项目的竣工决算。
　　第三条 基本建设工程项目实行审计监督制度。市重点基本建设工程项目应经竣工决算审计后方可办理竣工验收手续，建设单位按审计书面结论意见办理工程决算和财务结算。
　　第四条 审计机关应当按批准的年度审计工作计划对基本建设项目竣工决算进行审计。
　　第五条 基本建设项目竣工决算审计分工按下列原则办理，
　　(一)基本建设项目竣工决算的审计，按建设项目的所在区域，由有审计管辖权的审计机关分工负责进行审计监督。
　　县、区建设单位的工程项目竣工决算由县、区审计机关进行审计。
　　（二）交通、能源、基础设施以及规模较大的市政投资重点基本建设项目的竣工决算审计，由审计机关列入年度审计工作计划进行审计。
　　属于审计机关审计范围而未列入当年直接审计计划的基本建设项目竣工决算，由审计机关督促建设单位委托有审计资质的社会审计组织进行审计。
　　（三）以企业为主体的竞争性项目、社会捐资的基本建设项目以及审计机关直接审计以外的其他基建项目其竣工决算审计，由审计机关督促建设单位直接委托有审计资质的社会审计组织进行审计。
　　第六条 基本建设项目主管部门，建设单位的内部审计机构应积极开展基本建设项目的审计监督，接受审计机关的业务指导和监督。
　　第七条 有审计资质的社会审计组织承办基本建设项目竣工决算审计业务，必须坚持客观、公正原则，保证工作质量，接受审计机关的监督检查。审计机关认为必要时，可对有审计资质的社会审计组织承办的基本建设项目竣工决算审计业务进行抽审检查。
　　第八条基本建设项目竣工决算审计包括下列内容：
　　(一)审查竣工决算编制依据是否符合国家和当地政府的有关规定、资料是否齐全，手续是否完备。
　　(二)审查建设项目及预算执行情况，审查建设项目是否按批准的初步设计进行，各单位工程建设是否按批准的预算内容执行，有无预算外项目和提高建设标准，扩大建设规模等问题。
　　(三)审查工程量，套用定额和各种取费及材差计算等是否合规、合法、准确、有无高估冒算，重复计算和错套定额、加大取费，多列工料等问题。
　　(四)审查交付使用财产和在建工程，审查交付使用财产是否真实、完整，是否符合交付条件，移交手续是否齐全、合规；成本核算是否正确，有无挤占成本，提高造价，转移投资等问题；核实在建工程投资完成额，查明未能全部建成及时交付使用的原因。
　　(五)审查核实结余资金和库存物资及往来帐户，防止隐瞒转移或挪用资金；审查有无虚列往来欠款，隐瞒结余资金、材料等问题。
　　(六)审查基建收入是否真实、准确、有无隐瞒转移收入等问题。
　　(七)评价投资效益，从物资使用、工期、工程质量、新增生产能力、预测投资回收期等方面全面评价投资效益。
　　(八)审查竣工决算报表是否真实、完整、合规。
　　第九条基本建设项目竣工决算审计按下列程序进行：
　　(一)建设单位及主管部门在建设项目初验结束后，应及时书面通知审计机关，并提供必要的文件资料。
　　(二)审计机关根据年度审计工作计划组成审计组，并在实施审计三日前，向建设单位送达审计通知书。
　　(三)审计人员通过审查与基本建设项目有关的会计凭证、会计帐簿、会计报表、查阅与审计事实有关的文件、图纸、资料，检查现金、实物，向有关单位和个人调查等方式进行审计，并取得证明材料。
　　(四)审计组对基本建设项目竣工决算事项实施审计后，应当向审计机关提出审计报告。审计报告报送审计机关前，应当征求被审计单位的意见，被审计单位应当自接到审计报告之日起十日内，将其书面意见送交审计组或审计机关。
　　(五)审计机关审定审计报告，对基本建设项，目竣工决算事项作出评价，出具审计意见书，对违反国家规定的行为，需要依法进行处理或者处罚的，在法定职权范围内作．出审计决定或者向有关主管部门提出处理、处罚意见。
　　审计机关应当自收到审计报告之日起三十日内，将基本建立竣工决算审计意见书和审计决定送达被审计单位和有关部门。
　　(六)审计完毕后，建设单位将竣工决算和审计意见书一并报送市有关部门办理工程决算及财务结算。
　　社会审计机构对基本建设项目竣工决算实行审计后，应当出具由注册会计师签署意见并加盖公章的查证报告，并报审计机关备案。查证报告可作为有关部门办理决算的依据。
　　第十条审计机关可向政府有关部门通报或者向社会公布基本建设项目竣工决算审计结果。
　　第十一条对被审计单位超过概预算外的工程投资支出所增加妁投资，由建设单位按基本建设审批程序修改，经有关部门批准增加概预算后方能列入竣工决算。
　　第十二条 对被审计单位虚列尾工工程、隐匿结余资金、隐瞒或截留基本建设收入和投资包干结余以及以投资包干结余的名义分基建投资等情况，均应作调帐处理，并按国家有关规定予以处罚。
　　第十三条 审计机关发现社会审计组织及其执业人员在进行基本建设竣工决算审计查证中有违纪行为的，按有关规定作出处理或移交有关部门处理。
　　第十四条 本办法由珠海市审计局负责组织实施。
　　第十五条 本办法自颁布之日起施行