中国证券监督管理委员会


关于证券公司证券自营业务投资范围及有关事项的规定

（2011年4月29日中国证券监督管理委员会公布，根据2012年11月16日中国证券监督管理委员会《关于修改〈关于证券公司证券自营业务投资范围及有关事项的规定〉的决定》修订）



第一条 为了明确证券公司证券自营业务的投资范围及有关事项，根据《证券公司监督管理条例》，制定本规定。
第二条 证券公司从事证券自营业务，可以买卖本规定附件《证券公司证券自营投资品种清单》所列证券。
第三条 证券公司可以委托具备证券资产管理业务资格、特定客户资产管理业务资格或者合格境内机构投资者资格的其他证券公司或者基金管理公司进行证券投资管理。
证券公司将自有资金投资于依法公开发行的国债、投资级公司债、货币市场基金、央行票据等中国证券监督管理委员会（以下简称证监会）认可的风险较低、流动性较强的证券，或者委托其他证券公司或者基金管理公司进行证券投资管理，且投资规模合计不超过其净资本80%的，无须取得证券自营业务资格。
第四条 证券公司可以设立子公司，从事《证券公司证券自营投资品种清单》所列品种以外的金融产品等投资。
设立前款规定子公司的证券公司，应当具备证券自营业务资格，并按照《证券公司监督管理条例》第十三条关于变更公司章程重要条款的规定，事先报经公司住所地证监会派出机构批准。
证券公司不得为本条第一款规定的子公司提供融资或者担保。
第五条 具备证券自营业务资格的证券公司可以从事金融衍生产品交易。
不具备证券自营业务资格的证券公司只能以对冲风险为目的，从事金融衍生产品交易。
第六条 证券公司与本规定有关事项的净资本和风险资本准备计算，应当符合证监会的规定。
第七条 本规定自2011年6月1日起施行。证监会此前公布的有关规定与本规定不一致的，以本规定为准。

附件：证券公司证券自营投资品种清单








附件：

证券公司证券自营投资品种清单

一、已经和依法可以在境内证券交易所上市交易和转让的证券。
二、已经在全国中小企业股份转让系统挂牌转让的证券。
三、已经和依法可以在符合规定的区域性股权交易市场挂牌转让的私募债券，已经在符合规定的区域性股权交易市场挂牌转让的股票。
四、已经和依法可以在境内银行间市场交易的证券。
五、经国家金融监管部门或者其授权机构依法批准或备案发行并在境内金融机构柜台交易的证券。

　　在审理或研究财产型犯罪的过程中，在法条中不难发现“非法占有目的”这样的用语，作为犯罪的构成要件，研究占有的意思与目的是十分有必要的。

　　一、刑法意义上的占有意思

　　占有意思，即事实上支配物的意思。因我国立法与大陆法系立法较为接近，故研究大陆法系对占有的定义，有较大的借鉴意义。大陆法系对刑法上的占有的认定，有以下几种观点：1、管有说，该说认为凡是他人之物在自己的管有之中，就属于占有。2、事实及法律上支配说，该说认为只要存在法律上或事实上的支配状态，就可以成立占有，至于是否存在物理的握持并不重要，因此对存单、仓单、提单等法律单据的支配，同样是刑法上的占有。3、纯粹的事实上支配说，该说指出只有在事实上支配财物才能成立刑法上的占有，包括事实上的买卖、赠与等法律行为或者使用、收益等使用行为，据此，依据存单、仓单、提单等法律形式的支配不能构成刑法上的占有。如单纯地处分存单只构成背信罪，只有将钱取出之后意图非法占有的情形才构成侵占罪。4、处分可能状态说，该说认为只要存在能将他人之物当作自己之物处分的可能状态，就成立刑法上的占有。5、支配说，认为只要能够支配物，就构成占有。事实及法律上支配说较准确地界定了刑法上占有的含义，成为目前日本和台湾判例及学说界的通说 。通观以上学说，可以看出，大陆法系注重占有的事实和状态，是否具有占有的主观意思并不影响占有的成立。无论是明示的占有意思，还是推定的占有意思，均不是占有的构成要件。可见，此处的占有更注重对本权的保护。

　　二、民法意义上的占有意思

　　民法上“占有”概念的起源可谓源远流长，罗马法将其定义为“possessio”，即对物有占有意思并实施占有的行为。与其类似的概念是日耳曼法上的“Gewere”，在这个意义上的占有，就不仅仅是一个事实，还是一种权利。以是否需“占有意思”为要件，学术上有主观说、客观说和纯粹客观说三种见解 。主观说认为，占有的成立必须同时具备事实上的管领力与占有意思，此处的占有意思有可能为所有人的意思，有可能为支配意思，也有可能仅仅是为自己的意思而进行占有行为 。客观说认为，占有系对于物的事实管领力，无须具备特别的意思，所谓的管领意思不过是事实管领力的组成部分，并非独立的要素。纯粹客观说则认为，占有单纯为客观上对物的事实上的管领，不以占有意思为构成要件 。现行通说认为占有之成立，除以事实上管领力为其“体素”之外，必须有占有意思作为其“心素”存在，并且占有之意思并非法律行为上的意思，而是一种自然的意思（einnaruerlicher Wille），故取得某物之占有并维持其占有皆不以具有行为能力为必要，只要对物有为支配的自然能力，即为已足，故无行为能力人和限制行为能力人具有此种能力时，也可以成为占有人 。

　　三、刑法占有与民法上占有的比较

　　刑法上的占有，只在于确认财产被现实支配的事实，因此一时的控制支配也可以构成”。而民法主要保护平等主体之间的法律关系，强调民事主体有为自己支配的善良意思。“民法上的占有主要在于确定占有人与其他人（包括本权人）的权利义务界限，占有本身构成财产归属与控制秩序的一部分，是对财产的持续稳定的、明确的控制与支配；刑法上的占有并不要求占有人有为自己而占有的意思，刑法中的占有意思则是概括的、抽象的，并不要求存在特定的意思内容，只要在本人排他的管理、支配领域之内，又不存在特定的支配关系，不论是否知道，均推定其对该空间范围之内的一切有占有意思 。刑法上占有意思是概括的意思，并不需要明确占有意思的内容，推定成立的占有意思，即可作为犯罪的构成要件。例如乘客遗忘在出租车上的财物，不论出租车司机是否知晓，则推定成立对遗忘物的占有，若司机将其据为己有，则成立侵占罪。

　　四、非法占有目的

　　（一）非法占有目的的定义

　　对非法占有目的内涵的界定，主要有以下观点：1、排除权利者的意思说，即认为非法占有的目的，是指排除权利者行使所有权的内容，自己作为财物的所有者而行动的意思。3、利用处分的意思说，即认为非法占有目的是遵循财物经济的本来的价值加以利用处分的意思 。通说则采取了折中说，所谓“非法占有目的”，又称为“不法领得意思”，是指“永久性地排除原占有权利者，将他人之物作为自己之物，并遵从财物的经济价值加以利用和处分的意思” 。“从消极层面上看是排斥他人占有，从积极层面看，则是行为人意图使自己具有类似于所有人的地位，从而对他人财物加以支配控制 。结合我国的法律配置：如《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕18号）第四条的规定：“以非法占有为目的，使用诈骗方法实施本解释第二条规定所列行为的，应当依照刑法第一百九十二条的规定，以集资诈骗罪定罪处罚。使用诈骗方法非法集资，具有下列情形之一的，可以认定为“以非法占有为目的”：（一）集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例，致使集资款不能返还的；（二）肆意挥霍集资款，致使集资款不能返还的； （三）携带集资款逃匿的；（四）将集资款用于违法犯罪活动的；（五）抽逃、转移资金、隐匿财产，逃避返还资金的； （六）隐匿、销毁账目，或者搞假破产、假倒闭，逃避返还资金的；（七）拒不交代资金去向，逃避返还资金的；（八）其他可以认定非法占有目的的情形。”则，我国立法也是采取了折中说。

　　（二）非法占有目的的对象是否具有期待可能性

　　对于非法占有的客体，可以是动产，也可以是权利。而作为动产的孳息，是否为非法占有目的的客体，笔者认为应具体分析。如盗窃已经结果的果树，或盗窃即将生产幼崽的母牛，可以预见到其孳息带来收益的存在，则此时非法占有的目的可及于孳息。若盗窃或侵占的对象是货币，则不能以若非犯罪人的不法行为，非法占有的货币或用于投资或用于借贷等获得的孳息数作为非法占有的客体，因为其孳息是否存在为不可知，不具有期待可能性。综上所述，笔者认为，若非法占有财物的孳息是明确可知，并确定已属于不法占有人控制的，则不法占有的客体及于孳息；反之，则不具有期待可能性。

　　（作者单位：江西省新建县人民法院）